李研博

案件事实：原告与被告1于2017年10月20日登记结婚，后原告将户籍迁入被告1户内。2017年12月12日，因原被告所在的X村整体拆迁，被告1作为户主与西咸新区XX棚户区改造办公室、XX街道办签订了《西咸新区X村拆迁安置协议书》，协议书载明被告1家庭人口共六人，包括原告、被告1以及被告1之父母、祖父母，应安置住宅X平方米。同时根据西咸新区X村拆迁安置方案显示：村集体经济组织成员每人安置X平方米住宅面积，村集体经济组织成员与非集体经济组织成员的混合户，非村集体经济组织成员，户籍在本院宅基地上且与宅基地申请人系配偶或子女关系的，可有1人无偿安置X平方米住宅面积。本案的特殊之处在于原告系城镇居民户口，另外由于拆迁安置协议中采用整体面积，未列明每个人所应取得之安置面积。故原告需在离婚诉讼之外，再行提起分家析产之诉。案件结果：支持我方诉请，确认原告享有X平方米住宅权益。法院裁判观点：公民合法权益应受保护。结合拆迁安置方案及拆迁安置补偿协议显示，原告享有X平方米住宅安置权益，故对原告之诉请予以支持。律师点评：对于拆迁安置补偿，由于每个村落在具体拆迁安置过程中，补偿政策存在较大出入，不足统一而论。但其核心都是围绕是否构成“村集体经济组织成员”而展开。需要注意的是，目前各地法院在审理拆迁类案件时，普遍认为，户口性质并非认定集体经济组织成员资格的唯一标准，人民法院应以是否形成较为固定的生产、生活关系，是否需要以本集体经济组织土地为基本生活保障等来综合分析判断。

案情简介：原被告于2017年4月13日登记结婚，2017年9月12日生育一女。婚后双方因感情不和，于2019年7月8日协议离婚，离婚协议约定：孩子由男方（被告）抚养，原告每月支付孩子抚养费500元至孩子年满十八周岁。自双方离婚至今，孩子一直随原告生活，被告并未实际照顾孩子，仅支付了少许生活费。后原告委托本律师诉至法院，要求变更孩子抚养权，并要求被告支付抚养费。裁判结果：支持我方诉请。法院裁判观点：父母与子女之间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或者母直接抚养，仍是父母双方的子女，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。一方要求变更子女的抚养关系，应从有利于子女身心健康、保障子女的合法权益出发。原告与被告虽经协议离婚并约定孩子抚养权归被告，但自双方离婚至今，孩子一直随同原告生活，且得到了较好的照顾，被告并未实际照顾孩子。为有利于健康成长，变更孩子由原告抚养为宜，故原告诉请孩子的抚养权归其所有，应予支持。孩子抚养费结合被告实际收入并参照当地生活消费水平，确定抚养费以每月XX元为宜。律师点评：对于孩子扶养权案件，核心一定是从有利于孩子健康成长出发。变更扶养权，法院主要还是依据最高法院关于子女抚养若干意见第十六条处理。一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持。（１）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；（２）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（３）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（４）有其他正当理由需要变更的。在举证时，围绕你能给予孩子什么或者已经给了什么，物质条件方面包括你的收入、有无居所等，精神层面包括你的学历、职业、你的工作时间等，已经给予的包括孩子一直以来是由谁抚养的证据等等。另外，抚养费这块最好提前通过律师向法院申请调查令进而获取对方工资实际收入。

法院经过审理，归纳争议焦点：一、工程总价款到底是多少？二、李X代收了多少工程价款？经过本所律师据理力争，法院认可双方工程价款为34万元，但对于李X代收款项按照6万元认定。

但凡涉及到集体土地拆迁，便往往涉及到村集体经济组织成员与非集体组织成员的区分，两者的补偿标准也往往大相径庭。原因就在于，我国的土地所有权只有国家所有和集体所有，农村（城中村）的土地往往属于集体所有，而拆迁的本质便是将集体土地转换为国有建设用地，农民将失去赖以生存的土地，故而土地补偿款也成了补偿的大头，但给谁不给谁，便是利益焦点。农村土地承包法第五条“农村集体经济组织成员有权依法承包本集体经济组织发包的农村土地”为拆迁补偿分配中关于区分经济组织成员与非集体经济组织成员提供了法律依据。本律师现根据各地政府、法院指导政策及裁判观点整理出相对明确的村集体经济组织成员认定标准，以供参考：一、明确属于集体经济组织成员的（一）出生时，父母双方或一方是本集体经济组织成员且本人户籍登记在集体经济组织所在地的；（二）因婚姻（包括女方迁入男方或男方入赘迁入女方）或收养将户籍迁入本集体经济组织所在地，且在本集体经济组织生产、生活的；（三）因国防建设、移民等政策性原因迁入本集体经济组织的；（四）将户籍从其他农村集体经济组织迁入本集体经济组织时，已经通过村民会议或村民代表会议讨论同意其享有本集体经济组织成员资格，或虽未按程序召开村民会议或村民代表会议，但已经取得本集体经济组织的土地承包经营权，在本集体经济组织承包土地生产、居住生活的；（五）经民主议定程序召开的村民会议或村民代表会议决定同意，符合村规民约等可以取得本集体经济组织成员资格的其他情形的；（六）法律或国家政策明确规定可以取得集体经济组织成员资格的其他情形。二、仍具备资格的几类特殊人员：（一）农村集体经济组织女性成员婚后未将户籍迁至男方所在地，仍在本集体经济组织承包土地生产、居住生活，且未在男方所在集体经济组织分配承包土地、享受土地补偿费用分配或男方系城镇职工、居民的；（二）离婚、丧偶妇女将户籍迁回本集体经济组织，并在本集体经济组织承包土地生产、居住生活的；（三）因外出经商、务工等原因脱离本集体经济组织所在地生产、生活，但未迁出户籍的；（四）虽然将户籍迁出本集体经济组织，但仍在本集体经济组织生产、居住生活，且以承包土地为其基本生活保障的；（五）因在大中专院校学习、服义务兵和服现役不满十二年的士官、服刑将户籍迁出或注销的；（六）大中专院校学生毕业后户籍迁回原籍且在原籍生产生活的。注意：重庆高院认为，服兵役其中任干部的，或者按政策应当进行转业安置的士官，一般应认定其集体经济组织成员资格丧失。三、不属于集体经济组织的情形：（一）征地补偿方案确定前死亡的；（二）已经取得其他集体经济组织成员资格的；（三）将户籍迁出本集体经济组织所在地，且已取得国家公务员、事业编或者已取得城镇企业职工社会保障的；（四）经民主议定程序召开的村民会议或村民代表会议决定确认，符合村规民约等应认定丧失本集体经济组织成员资格的其他情形，且不违反法律规定和国家政策的。（五）非因生活需要，而是出于利益驱动或其他原因，仅将户口挂在集体经济组织的，不应认定具有该集体经济组织成员资格。（六）因方便子女入学、经商等其他原因与农村集体经济组织或村民委员会、村民小组协商将户籍挂在本集体经济组织所在地，不具有集体经济组织成员资格（但当事人与本集体经济组织有明确约定的除外）。（七）各地放宽户籍准入政策后迁入户籍，其集体经济组织成员资格未经农村集体经济组织或村民委员会、村民小组同意，农村集体经济组织抗辩否认其具有本集体经济组织成员资格的，应予支持。法院裁判要旨：户口性质并非认定集体经济组织成员资格的唯一标准，人民法院应以是否形成较为固定的生产、生活关系，是否需要以本集体经济组织土地为基本生活保障等来综合分析判断。

北方的冬季来临后，暖气作为御寒神器闪亮登场。目前，集中供暖已经成为城市采暖的主流方式，但既然是集中供暖，故而所有人都得按照一个步调走。而现实的情况必然是不可能完全一个步调，即有一部分人因为种种原因暂时不需要集中供暖，那么问题便出现了，不需要集中供暖，是否还需要缴纳暖气费？答案：大部分城市需要。以西安市为例，根据《西安市城市集中供热管理条例》第四十五条规定，用户停止用热或者恢复用热，应当于当年集中供热开始之日的十五日前向供热企业提出申请，供热企业应当在接到申请之日起五个工作日做出答复。停止供热的用户，应当向供热交纳基本热费。同时根据西安市物价局、西安市市政公用局《关于进一步明确城区集中供热价格有关问题的通知》（市物发【2012】265）第三条规定，居民用户如整个供暖期都不用热，应在采暖开始前。由用热人提出报停申请，经供热单位采取隔断处理后，可按总热价的30%收取基本热费。再以太原市为例，根据并城乡管发【2010】40号及并价商字【2012】169号，空置房停暖申请后，应按30%收取供热费。如果房屋空置，用户应向物业公司或产权单位提出书面申请（已实行分户控制的在每年10月10日前、未实行分户控制的在每年9月30日前），物业公司再向所在区域的热力站申请，热力站先期审核，并为居民家热力管网阀门打上铅封，然后居民所提出的申请将由热力站上报供热公司经营处，由监察大队审查后再反馈给经营处，经热力公司负责人签字后整个申请工作才完成。但对于危害其他用户用热或影响室内公共设施安全运行的，不能办理停止用热。铜川市则是按照能分户控制的，按总价30%缴纳，不能分户控制的，按60%缴纳。未使用暖气，还需要缴纳基本热费的原因在于热能传输损耗。紧接着另一个问题：供热不达标，是否可以要求退费？答案是：可以。用户与热力公司之间属于供热合同关系，需要受合同法以及双方供热协议约束，热力公司没有达到合同约定条件，当然需要承担违约责任。以西安市为例，根据《西安市集中供热条例》第三十五条规定，因供热企业原因导致用户卧室、起居室的温度不达标的，供热企业应当及时采取措施，保证室温达到规定标准，并根据供热用热双方确认的不达标天数，去除基本热费后，按照下列标准向用户退还热费：（一）供热温度高于或者等于16℃、低于18℃的，退还热费的20%；（二）供热温度高于或者等于14℃、低于16℃的，退还热费的50%；（三）供热温度低于14℃的，全额退还热费。供热企业应当于每年集中供热期结束后至六月三十日前通知用户并办理退费。

一、有限责任公司异议股东可请求回购情形（公司法第74条）：有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。二、股份有限公司异议股东可请求回购情形（公司法第142条）：公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份用于员工持股计划或者股权激励；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份；（五）将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券；（六）上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。公司因前款第（一）项、第（二）项规定的情形收购本公司股份的，应当经股东大会决议；公司因前款第（三）项、第（五）项、第（六）项规定的情形收购本公司股份的，可以依照公司章程的规定或者股东大会的授权，经三分之二以上董事出席的董事会会议决议。公司依照本条第一款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销；属于第（三）项、第（五）项、第（六）项情形的，公司合计持有的本公司股份数不得超过本公司已发行股份总额的百分之十，并应当在三年内转让或者注销。上市公司收购本公司股份的，应当依照《中华人民共和国证券法》的规定履行信息披露义务。上市公司因本条第一款第（三）项、第（五）项、第（六）项规定的情形收购本公司股份的，应当通过公开的集中交易方式进行。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。三、操作要点1.行权主体：登记在册股东，存在代持关系的，隐名股东只能通过显名股东行使。2.行权方式：法定期限内，投反对票，以明确的意思表示表达异议。四、注意要点：1.关于如何界定什么属于公司的“主要财产”以及回购股权中如何确定“合理价格”，主要考虑以下因素：“主要财产”，除考虑该财产所占公司的资产比例以外，还要考虑该资产发生变动后，对于公司产生的经营性变化，但究竟如何量化前述标准，仍然属于个案中由司法机关进行“综合因素”考量而最终确定。“合理价格”，目前实践中普遍较多采用司法审计的方式确定公司股权在其回购时点的净资产价值，从而确定回购股权价格，这对于正常经营且配合司法审计的企业并不困难，且确实具有一定的公允性；但对于财产账册缺失/公司资产处于不确定状态或其他导致司法审计评估无法开展的情况下，审计机构往往很难确定该净资产值。2.股份有限公司根据《公司法》第142条规定回购股份，应当按照以下要求进行财务处理：（一）公司回购的股份在注销或者转让之前，作为库存股管理，回购股份的全部支出转作库存股成本。但与持有本公司股份的其他公司合并而导致的股份回购，参与合并各方在合并前及合并后如均属于同一股东最终控制的，库存股成本按参与合并的其他公司持有本公司股份的相关投资账面价值确认；如不属于同一股东最终控制的，库存股成本按参与合并的其他公司持有本公司股份的相关投资公允价值确认。库存股注销时，按照注销的股份数量减少相应股本，库存股成本高于对应股本的部分，依次冲减资本公积金、盈余公积金、以前年度未分配利润；低于对应股本的部分，增加资本公积金。库存股转让时，转让收入高于库存股成本的部分，增加资本公积金；低于库存股成本的部分，依次冲减资本公积金、盈余公积金、以前年度未分配利润。（二）因实行职工股权激励办法而回购股份的，回购股份不得超过本公司已发行股份总额的百分之五，所需资金应当控制在当期可供投资者分配的利润数额之内。股东大会通过职工股权激励办法之日与股份回购日不在同一年度的，公司应当于通过职工股权激励办法时，将预计的回购支出在当期可供投资者分配的利润中作出预留，对预留的利润不得进行分配。公司回购股份时，应当将回购股份的全部支出转作库存股成本，同时按回购支出数额将可供投资者分配的利润转入资本公积金。（三）库存股不得参与公司利润分配，股份有限公司应当将其作为所有者权益的备抵项目反映。3.有限责任公司依据公司法第74条收购其他股东股份的，应当完成减资登记。五、律师点评1.有限责任公司的封闭性导致其股权转让往往受到更多限制，公司法第74条虽然规定了异议股东要求公司回购股权的情形，但在实践中往往很难实现，实践中，异议股东要求回购往往是发生股东之间意见不合，发生激烈碰撞，公司几乎陷于僵局的情况下。尤其是小股东，在难以核实公司真实财务状况的情况下，往往束手无策。2.股份有限公司的回购情形更易实现，只要股份公司具有一定的发展前景，股东自身也很容易通过股份转让的方式套现脱身。